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「晶晶案聲請非常上訴救濟記者會」李晏榕律師發言稿(2007-01-11)

「─男體寫真無罪,言論自由平反─晶晶案聲請非常上訴救濟」
記者會發言稿

◎李晏榕 常青國際法律事務所律師

先介紹什麼是「非常上訴」,這個名詞大家從「蘇建和案」開始,可能常常聽到,但一般人不太清楚是什麼意思。「非常上訴」是救濟確定判決法律適用錯誤,或救濟確定判決審判違背法律的狀況,是一個非常態的法律救濟方式。一般如果判決還沒有確定的時候,是以「上訴」來達到法律救濟的目的,對判決結果不滿意,可以提起上訴。晶晶阿哲這個案子現在已經判刑確定了,需要用非常上訴這個非常態的方式來請求救濟。非常上訴在台灣的刑事訴訟制度,是屬於檢察總長的職權,因此本案非常上訴的聲請狀,原則上是向檢查總長提出聲請,請求檢察總長向最高法院提起非常上訴。

晶晶案在95年確定,同年6月聲請大法官會議解釋,得到的結果就是釋字617號。釋字617號解釋大家對它並不是那麼滿意主要原因是在於,沒有宣告刑法第235條違憲;但實質上釋字617號解釋已經限縮了刑法第235條散佈猥褻物品罪的行為構成要件和可罰性的範圍。 鳄鱼皮手包厂家 鳄鱼皮手包工厂 生产鳄鱼皮手包 鳄鱼皮批发 鳄鱼皮现货 鳄鱼皮 鳄鱼皮具批发 https://shop116272207.taobao.com https://shop116272207.taobao.com 鳄鱼 鳄鱼皮具工厂 鳄鱼皮具

釋字617號最重要的部分在於,它區分了散佈猥褻物品的行為人所散佈的是「硬蕊」跟「軟蕊」物品,有做不同的處理。如果散佈的是硬蕊資訊跟物品(所謂硬蕊釋字617號解釋是認為含有暴力、性虐待、人獸性交等沒有藝術性、醫學性、教育性的資訊和物品),無論行為人有沒有採取任何適當的安全隔絕措施,只要一散佈、就成罪了,這是「硬蕊」資訊和物品的部分。另外大法官提到軟蕊資訊和物品,所謂軟蕊就是剛所提硬蕊那三種以外,其他客觀上、也就是一般人認為不適合在公共場所供人閱覽的資訊跟物品。大法官認為,行為人如果在沒有採取適當的安全隔絕措施下,散佈這些軟蕊資訊和物品,這時就可以用刑法235條第1項來處罰;反過來說,如果行為人採取適當的安全隔絕措施──什麼是「適當的安全隔絕措施」,釋字617號告訴我們:也就是符合附加封套、警告標示或限於依法令規定的特定場所這三個要件來販賣或散佈軟蕊資訊或物品──就不能用刑法235條第1項來入罪。

在晶晶案中,阿哲在晶晶販賣、被認定是猥褻物品的兩種香港的雜誌「雄風」和「蘭桂坊」,原審法院認為構成猥褻的內容不外乎以下幾項:一、「男性的性器官或臀部的特寫畫面」、二、「男同志性愛姿勢的寫真圖片」、三、「描述男同志性愛過程與歡愉之文字」、四、「性愛網站或影音商品的描述和介紹」,總上所述都是釋字617號解釋所說的軟蕊資訊和物品,因為不涉及暴力、性虐待或人獸性交。晶晶書庫是一個作分級非常良好的書店,再者,這兩種雜誌本身封面就印有警告標語,包括「18歲以下不得購買、雜誌內容可能讓人反感」等標語,晶晶在販賣這些雜誌的時候,也都有包著塑膠封套。針對這些事實的部分,大家可以發現,根據釋字617號解釋,阿哲所作所為完全符合對於安全隔離措施的認定,因此依照大法官會議對於刑法235條第1項的解釋,阿哲本來應該是無罪的,他不應該被判刑,也不應該易科罰金。

以上是我們對於晶晶案的法律意見,我們聲請檢察總長提起非常上訴,希望最高法院可以撤銷發回,還阿哲一個清白。