∼2004-01-13 晶晶書庫要求公平審判-聲請異性戀法官迴避狀
 

聲請異性戀法官迴避狀

聲請異性戀法官迴避狀(原文:WORD檔 44kb)

為妨害風化案件聲請迴避及調查證據事:

一、 聲請異性戀法官迴避本案:
 
被告為男同性戀者(同志),被告所營「晶晶書庫」為專賣同志相關出版品的書店,而本案所涉香港「蘭桂坊」、香港「雄風」、美國「his」及台灣「e東男風」等都是為男同性戀者所出版的雜誌。對性感官的觀感,乃相當(至少相對)主觀的、個人的、多樣且變化的;關於同性戀(包括雙性戀、跨性別等非異性戀性傾向者)對性感官的觀感,實非一個異性戀者所能體會。由異性戀者來觀覽「蘭桂坊」、「雄風」、「his」及「e東男風」等雜誌,逕而論斷其是否為「猥褻」物品,難免有偏頗之虞;在對同性戀者了解不足且常發生歧視事件(例如本案)的台灣,其偏頗之虞尤其嚴重。為祈獲得公平而正確的審判,被告茲特聲請異性戀法官就本案迴避執行職務。

二、 聲請調查證據:
 
 (一) 請使一百名(或更多)男同性戀者(或半數異性戀者、半數同性戀者)觀覽「蘭桂坊」、「雄風」、「his」及「e東男風」等雜誌,並表示其觀感││是否覺其「猥褻」?
 
刑法第二百三十五條以十分抽象而不確定之「猥褻」為犯罪構成要件,已未必合憲。勉強依照司法院大法官會議釋字第四○七號解釋理由:刑法第二百三十五條所稱「猥褻」,係一抽象不確定之法律概念,其定義、界限及判斷,會隨時代之演變、風俗之變易及閱者地域、生活背景之差異,而有所不同;本於該罪係屬妨害風化之犯罪,其立法目的應是為保護社會善良風俗,防止破壞性道德之意旨,「猥褻」一詞,當係指不僅在客觀上足以刺激或滿足人之性慾,且其內容亦足以使普通一般人觀後會產生厭惡或羞恥之感,而侵害性的道德感情者。要之,是否為「猥褻」,固有其客觀性,也有其主觀性,絕非任何人(因著個人的生活背景)的感覺、認知所可獨斷。
 
本案所涉「蘭桂坊」、「雄風」、「his」及「e東男風」雜誌,都有裸露性器官之相片。惟,含有裸露性器官相片的雜誌,非即刑法第二百三十五條所定「猥褻」之物品。檢察官認為、感覺其為「猥褻」,不表示被告或其他人也認為、感覺其為「猥褻」;檢察官對性感官的觀感,並不等同法規範。畢竟,如前所述,對性感官的觀感,乃相當(至少相對)主觀的、個人的、多樣且變化的。關於同性戀(包括雙性戀、跨性別等非異性戀性傾向者)對性感官的觀感,尤非一個異性戀的男性所能體會,更非一個異性戀的男性所能概括論斷。本案,就何謂「猥褻」,顯然因主觀因素之不同而造成客觀違法性認知之嚴重歧異。
 
是,為祈公平而正確判斷本案所涉雜誌是否為「猥褻」物品,敬請使一百名(或更多)男同性戀者(或半數異性戀者、半數同性戀者)觀覽「蘭桂坊」、「雄風」、「his」及「e東男風」等雜誌,並表示其觀感││是否覺其「猥褻」?以及,是否認為「不僅在客觀上足以刺激或滿足人之性慾,且其內容亦足以使普通一般人觀後會產生厭惡或羞恥之感,而侵害性的道德感情者」?
 
 (二) 請履勘「晶晶書庫」:
 
被告確信:「蘭桂坊」、「雄風」、「his」及「e東南風」都不是非法出版發行之猥褻出版品,「晶晶書庫」自可在一定規範下合法販售。「蘭桂坊」、「雄風」、「his」、「e東南風」,於「晶晶書庫」,及於遭查扣時,都有塑膠封套密封,不得任意拆閱,且都置於限制級書區,未滿十八歲不得購買。就其他限制級圖書,做法亦然。「晶晶書庫」的做法,比其他書店,例如「誠品」,更注重「書店分級」之規範。被告絕無販賣猥褻出版品或公然陳列供人觀覽之妨害風化之犯意。上述事實,敬請鈞院履勘現場為證。

謹狀

基隆地方法院基隆簡易庭

被告 賴正哲